Продажа мерча с нарисованным портретом блогера: законно ли это?

Вопрос юристу: Я нарисовала портрет известного блогера по его фото из соцсетей и теперь продаю мерч с этим принтом, но он требует долю с продаж или удаления товаров. Имею ли я право зарабатывать на своем рисунке, если просто срисовала его лицо, и считается ли это нарушением его авторских прав? Можно ли продавать вещи с лицом знаменитости без ее согласия? На эти и другие спорные вопросы отвечает юрист по интеллектуальной собственности.

Ответ юриста

Сфера творчества и коммерции часто сталкивается с правовыми ограничениями, о которых художники и дизайнеры могут не подозревать. Ситуация, которую вы описываете, включает в себя сразу два фундаментальных правовых института: право на охрану изображения гражданина и авторское право. Разберем их максимально подробно, опираясь на нормы Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) и судебную практику.

Право на охрану изображения гражданина (Статья 152.1 ГК РФ)

Многие полагают, что если фотография находится в открытом доступе (например, опубликована самим блогером в социальной сети), то ее можно свободно использовать в любых целях. Это глубокое заблуждение. Согласно статье 152.1 ГК РФ, обнародование и дальнейшее использование изображения гражданина (в том числе его фотографии, а также видеозаписи или произведения изобразительного искусства, на которых он изображен) допускаются только с согласия этого гражданина.

Закон предусматривает всего три исключения, когда согласие не требуется:

Использование изображения осуществляется в государственных, общественных или иных публичных интересах. Продажа мерча — это сугубо коммерческий, частный интерес, поэтому данный пункт не применим.
Изображение получено при съемке, которая проводилась в местах, открытых для свободного посещения, или на публичных мероприятиях (за исключением случаев, когда такое изображение является основным объектом использования). В вашем случае портрет — это основной объект (принт на мерче), поэтому исключение не работает.
Гражданин позировал за плату. Это также не ваш случай.

То, что вы нарисовали портрет сами, не отменяет главного: на вашем рисунке изображено конкретное, узнаваемое лицо, принадлежащее другому человеку. Коммерческое использование этого лица (печать на футболках, кружках и т.д.) без письменного разрешения блогера является прямым нарушением его нематериальных благ.

Авторское право на исходную фотографию (Статья 1270 ГК РФ)

Второе, не менее важное нарушение касается самой фотографии, с которой вы срисовывали портрет. Фотография является объектом авторского права с момента ее создания (ст. 1259 ГК РФ). При этом автором фотографии является фотограф, а не обязательно сам блогер (если только он не сделал селфи).

Перерисовка фотографии — это создание производного произведения. В юридической терминологии это называется «переработкой» объекта авторского права. Согласно пп. 9 п. 2 ст. 1270 ГК РФ, право на переработку произведения принадлежит исключительно автору (или правообладателю). Создавать производные произведения и тем более использовать их в коммерческих целях без получения согласия (заключения лицензионного договора) правообладателя исходной фотографии — незаконно.

Тот факт, что вы внесли свой творческий вклад в создание рисунка (подобрали цвета, стилизацию, технику), делает вас автором вашего рисунка. Однако это право возникает с пороком: ваше произведение создано с нарушением прав других лиц. Вы не имеете права извлекать из него прибыль без согласия авторов исходных материалов.

Ответственность за нарушение: что может потребовать блогер?

Требования блогера о выплате процента с продаж или удалении товаров являются абсолютно обоснованными и, более того, весьма лояльными в качестве досудебного урегулирования. Если конфликт перейдет в судебную плоскость, последствия для вас могут быть гораздо более серьезными.

За незаконное использование изображения (ст. 152.1 ГК РФ) гражданин вправе требовать:

Изъятия из оборота и уничтожения без какой-либо компенсации всех материальных носителей (вашего мерча), на которых размещено изображение (п. 2 ст. 152.1 ГК РФ).
Компенсации морального вреда (ст. 151 ГК РФ). Сумма определяется судом и в случае с известными личностями может быть существенной.

Если блогер также является правообладателем исходной фотографии (например, это селфи), он вправе привлечь вас к ответственности за нарушение исключительных авторских прав (ст. 1301 ГК РФ). В этом случае он может потребовать компенсацию:

В размере от 10 000 рублей до 5 000 000 рублей (на усмотрение суда).
В двукратном размере стоимости контрафактных экземпляров произведения (если вы продали много футболок, их стоимость будет умножена на два).
В двукратном размере стоимости права использования произведения (исходя из цены, по которой блогер обычно продает лицензии на свой образ).

Чтобы грамотно выстроить линию защиты, оценить реальные риски судебного преследования или составить юридически безупречный лицензионный договор с публичной личностью, потребуется профессиональная правовая поддержка. Узнать подробности, изучить практику и заказать консультацию можно, изучив источник, предоставляющий профильные услуги по защите авторских прав.

Советы пользователю

Исходя из сложившейся ситуации, я рекомендую вам предпринять следующие шаги:

Временно приостановите продажи. До урегулирования конфликта снимите мерч с продажи. Это остановит рост потенциальной суммы компенсации и покажет вашу добросовестность.
Вступите в переговоры. То, что блогер просит долю с продаж (роялти) — это отличный шанс перевести конфликт в русло взаимовыгодного бизнеса. Если мерч качественный и хорошо продается, заключите с ним лицензионный договор.
Оформите все документально. Не полагайтесь на устные договоренности или переписку в мессенджере. Согласие на использование изображения и переработку исходного фото должно быть оформлено в письменном виде, с четким указанием размера вознаграждения (процента с продаж) и сроков/территории использования.
Измените подход к творчеству на продажу. Зарабатывать на портретах знаменитостей без их согласия незаконно. Вы можете публиковать такие рисунки в портфолио в некоммерческих целях, но для мерча лучше создавать оригинальных, вымышленных персонажей или получать предварительное письменное согласие от моделей.

Полезная информация

Задайте свой вопрос и я непременно помогу Вам в решении проблемы! — Елена Николаевна

Тема вопроса:

Ваш вопрос:

Спасибо, что обратились к нам с вопросом! Ответ на вопрос будет опубликован в течение 30 минут. — Елена Николаевна